Законодательство
Особенности адаптации Контрактов ФИДИК к казахстанскому законодательству
Ардак Идаятова, старший юрист практики по разрешению споров юридической фирмы AEQUITAS, Алматы
1. Вводная информация
В свете экономической глобализации и увеличения количества трансграничных сделок возникает объективная необходимость в унификации контрактной документации. В сфере строительства эту задачу призваны решить типовые контракты ФИДИК, которые представляют собой стандартизированные формы контрактов на выполнение тех или иных строительных работ.
Типовые контракты ФИДИК широко используются в США и Европе, в Казахстане они стали использоваться в постсоветское время. По нашим наблюдениям,контракты ФИДИК используются в Казахстане только по особо крупным строительным проектам, финансируемым частными инвесторами или международными финансовыми институтами.
Типовые контракты ФИДИК были разработаны Международной федерацией инженеров-консультантов. Существует 9 основных типовых контрактов ФИДИК, охватывающих большой спектр контрактных отношений в строительстве, среди которых наиболее популярны: Красная книга (проектирование осуществляется заказчиком); Желтая книга (проектирование осуществляется подрядчиком); Серебряная книга (строительство «под ключ»); Розовая книга (адаптированная под требования международных финансовых институтов). Последней новинкой стала Изумрудная книга (EmeraldBook), выпущенная в 2019 году на базе Желтой книги ФИДИК для подземных строительных работ. В типовые контракты ФИДИК периодически вносятся изменения с учетом опыта применения контрактов на практике. Последние существенные изменения были внесены в декабре 2018 года.
Контракты ФИДИК существуют в виде унифицированных типовых проформ, так называемых Общих условий. Общие условия достаточно детально регламентируют весь процесс взаимодействия заказчика и подрядчика, начиная от передачи строительной площадки и заканчивая ее возвратом по окончании строительства. При этом они сформулированы настолько универсально, что могут использоваться в любой точке мира.
Изменения непосредственно в Общие условия сторонами не вносятся. Для адаптации контракта ФИДИК к тому или иному проекту или законодательству определенной страны стороны подготавливают и подписывают отдельный документ –Особые условия, отражающие специфические договоренности сторон и вносящие изменения в Общие условия.
Дополнительно к Особым условиям, сторонам также надлежит заполнить и подписать ContractData– документ, содержащий такие данные по проекту,как наименования сторон и инженера, сроки начала и завершения работ, продолжительность гарантийного срока, сроки оплаты сумм по промежуточным платежным сертификатам, применимое право к контракту, сумма обеспечения (PerformanceSecurity), размер неустойки, детали аванса, состав Совета по урегулированию споров, место арбитража и т.д.
Следует отметить, что при использовании контракта ФИДИК стороны самостоятельно решают –каким изданием той или иной книги они намерены воспользоваться. К примеру, стороны могут выбрать Красную книгу в редакции 1999 года или 2017 года.
Ниже мы предлагаем Вашему вниманию основные вопросы, на которые необходимо обратить внимание при разработке Особых условий в Казахстане. В данной работе мы руководствовались последней редакцией Красной книги ФИДИК 2017 года (далее – «Контракт ФИДИК») ввиду ее актуальности на практике.
2. Правовой обзор
2.1. Существенные условия договора подряда
По казахстанскому законодательству,в договоре в целом могут выделяться следующие условия:
- существенные (без достижения согласия по которым договор не является заключенным);
- дополнительные условия (если согласие не достигнуто по данным условиям, то в ряде случаев может применяться общий подход, установленный законодательством).
Применительно к договору подряда существенными условиями являются:
- Определение конкретной работы, подлежащей выполнению по контракту (п. 1 ст. 616 Гражданского кодекса [1]);
- Начальный и конечный сроки выполнения работы (п. 1 ст. 620 Гражданского кодекса).
Таким образом, необходимо иметь в виду, что если стороны не согласуют в Контракте ФИДИК предмет подрядных работ, а также начальный и конечный срокиих выполнения, то по казахстанскому праву такой контракт будет считаться незаключенным, т.е. не создающим права и обязанности для сторон.
Также отмечаем, что к Контракту ФИДИК могут быть применимы и иные императивные положения казахстанского законодательства, такие как требования о языке, валюте, выборе применимого права по договору между двумя резидентами, которые нельзя игнорировать.
2.2. Проектная документация
В Контракте ФИДИК мало внимания уделено вопросам, связанным с проектной документацией. Несмотря на то, что проектирование не входит в объем работ подрядчика по Контракту ФИДИК, тем не менее вопросы, связанные с проектной документацией, могут иметь важное значение при исполнении контракта.
В связи с этим сторонам рекомендуется самостоятельно восполнить данный пробел, предусмотрев в Особых условиях алгоритм взаимодействия сторон по вопросам утверждения, предоставления и изменения проектной документации.
Контракт ФИДИК не оперирует термином «проектная документация», а использует термин «чертежи». По Контракту ФИДИК чертежи выпускаются заказчиком. Далее по тексту Контракта ФИДИК чертежам посвящена только одна статья 1.9, согласно которой подрядчик должен уведомить инженера в случае отсутствия необходимых чертежей. Если со стороны инженера запрашиваемые чертежи не будут предоставлены в запрашиваемый срок, подрядчик в этом случае вправе требовать продления срока выполнения работ и компенсации.
Вместе с тем,нормы Гражданского кодекса устанавливают, что в договоре строительного подряда должны быть определены состав и содержание проектно-сметной документации, а также должно быть предусмотрено, какая из сторон и в какой срок должна предоставить соответствующую документацию (п. 3 ст. 654).
Кроме того, Гражданский кодекс предусматривает последствия обнаружения подрядчиком работ, не учтенных проектно-сметной документацией. При таких обстоятельствах подрядчик обязан уведомить об этом заказчика и вправе приостановить работы в случае неполучения ответа в 10-дневный или иной установленный договором срок. Важно отметить, что в случае неуведомления заказчика подрядчик лишается права на оплату выполненных дополнительных работ и возмещение вызванных этим убытков.
Таким образом, статья 1.9 в Контракте ФИДИК не является достаточной для соблюдения требований п. 3 статьи 654 Гражданского кодекса.
В Особых условиях к Контракту ФИДИК сторонам необходимо предусмотреть алгоритм их взаимодействия в ходе разработки, передачи и изменения проектно-сметной документации, а также информацию о ее составе и содержании. При подготовке Особых условий мы бы рекомендовали также руководствоваться действующими в настоящее время нормами СН РК 1.03-00-2011 [2] и CH PK 1.02-03-2011 [3], которые содержат подробные регуляции в отношении соответствующих требований.